Договор франшизы (коммерческой концессии)

Главным предметом ДКК является товарный знак. Его передача по договору обязательна. Кроме него, могут передаваться права на IT-систему, обучение, коммерческую тайну (например, стандарты работы).

Еще две важных характеристики договора коммерческой концессии – он может быть ограничен по времени и месту.

Ограниченный по времени договор может заключаться на несколько лет (стандарт в России – 5 лет), после чего он должен быть перезаключен, если франчайзи хочет продолжать работу по франшизе. Франчайзи, чей договор закончился, имеет приоритет на его переподписание. Если франчайзи отказали в переподписании договора, а франчайзор продолжает продавать франшизу по тем же условиям, что были предложены франчайзи, последний имеет право подать на франчайзора в суд.

Ограниченность по месту означает, что все права выдаются на конкретную территорию. Например, франчайзи может открывать кафе под вывеской бренда только в своем городе. Если он решит открыть кафе за пределами города, он не сможет использовать не только бренд, но и стандарты, и IT-систему франчайзора в этом заведении. Это делается для того, чтобы между франчайзи не возникало конкуренции, например, за город. Часто франшизы называют это «эксклюзивом» - на вашей территории сможете открыть франшизу только вы. Размер территории может быть разным – от федеральных округов до конкретного адреса, все зависит от самой франшизы.

Частный случай ДКК – договор коммерческой субконцессии. Он подписывается в том случае, если франчайзи получает право на блага не от владельца товарного знака, а от другого франчайзи, имеющего право на передачу этого товарного знака. Такой «промежуточный» партнер обычно называется мастер-франчайзи. От обычного ДКК он ничем не отличается, кроме того, что в нем участвуют три стороны. Также, если мастер-франчайзи лишится права на товарный знак, его автоматически лишатся все франчайзи, подписавшие с ним договор субконцессии.

В договоре коммерческой концессии всегда прописываются обязанности сторон. Поэтому при их нарушении любая из сторон может расторгнуть договор. Что может стать причиной расторжения? Франчайзор может расторгнуть договор с франчайзи, если последний:

• • Некачественно оказывает услуги, производит товары, выполняет работы
• • Грубо нарушает инструкции правообладателя
• • Не выплачивает в срок вознаграждение
• • Не устранил нарушение, о котором правообладатель сообщил ему в письменной форме
• • Нарушил ограничения, прописанные в договоре (например, открыл конкурирующее предприятие)
• • Франчайзи обанкротился

Франчайзи, в свою очередь, может расторгнуть договор с франчайзором, если он:

• • Нарушил ограничения, прописанные в договоре (например, подписал договор на ту же территорию с другим пользователем)
• • Перестал владеть товарным знаком
• • Изменил коммерческое обозначение (это может быть рассмотрено как упущенная выгода)
• • Франчайзор обанкротился

Франчайзи не может предъявить требования о взыскании убытков без расторжения договора.

Если происходит смена правообладателя, в договор вносятся изменения. Новый договор не подписывается.

Если пользователь умирает, то право передается его наследнику. Однако, чтобы вступить в права, наследник должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

В российском законодательстве именно договор коммерческой концессии – наиболее близкий к западному договору франчайзинга документ.

Что должно входить в договор:

• • Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• • Перечень используемых терминов. Если в договоре многократно используется какой-то термин, например, «база знаний», он должен быть объяснен.
• • Предмет - товарный знак и другие блага. У товарного знака обязательно должен быть указан номер и дата регистрации (проверить, есть ли такой товарный знак, можно через каталог БИБОСС). Остальные блага должны быть описаны в перечне используемых терминов. Также в этом пункте прописываются условия передачи благ – временные и территориальные ограничения.
• • Права и обязанности сторон. Здесь прописаны рамки использования предмета. Например: «пользователь имеет право использовать товарный знак для самостоятельного создания рекламной продукции, в рамках правил, прописанных в брендбуке». Важно соблюдать баланс – некоторые франчайзоры, пользуясь юридической безграмотностью франчайзи, очень общими словами прописывают собственные обязанности, но во всех деталях – обязанности франчайзи и санкции. То же касается и прав.
• • Ответственность сторон. Наказания, штрафы и другие санкции. Могут быть описаны в формате «нарушение – наказание», а могут быть собраны в группы. Например, в «Правах и обязанностях сторон» какие-то обязанности могут быть прописаны с пометкой «нестрогое правило», а какие-то – «строгое правило». В параграфе про наказания, вместо расписывания каждого из нарушений, может просто стоять наказание за несоблюдение нестрогого правила и строгого. Для договоров, в которых все расписано очень подробно, это оптимальный вариант. Так же, как и с правами и обязанностями, на практике встречаются «несбалансированные» договоры – штрафы франчайзи расписаны во всех подробностях, а франчайзор, если он что-то нарушит, никакой серьезной ответственности не несет.
• • Форс-мажор. Условия, при которых стороны освобождаются от обязанностей по договору и действия, которые стороны должны предпринять в этом случае. Например, форс-мажором может считаться эпидемия, экономическая блокада, начало военных действий или террористический акт. Франчайзи в этом случае должен в течение указанного в договоре срока оповестить франчайзора о невозможности исполнять обязательства по договору на неопределенное время.
• • Разрешение споров. Каким образом будут регулироваться возникающие споры – будут ли это переговоры или сразу дело отдается в суд. В большинстве случаев прописывается порядок:
• • – Переговоры.
  • – Претензия в письменной форме, если переговоры были безрезультатны.
  • – Подача иска в суд, если претензия не была удовлетворена в срок, указанный в договоре.
• • Условия изменения или досрочного расторжения договора. Обычно здесь перечислены условия, соответствующие ГК РФ:
• • – Закон не предъявляет особых требований к процессу изменения договора коммерческой концессии. Измененный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте.
  • – Бессрочный ДКК можно расторгнуть, уведомив другую сторону за 6 месяцев до расторжения. Если в договоре прописаны отступные при досрочном расторжении, уведомить можно за 30 или более дней.
• • Вознаграждение правообладателя. Сумма вступительного взноса и постоянных оплат (роялти), а также сроки и порядок их оплаты. Либо стоимость поставки товара. Может не выделяться в отдельный параграф, а быть прописанной в «Предмете».
• • Заключительные положения. Здесь прописываются срок, с которого начинается действие договора, а также срок, в который договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Могут быть и другие дополнительные условия, не попадающие под остальные пункты договора.
• • Приложение. Каждая франшиза сама решает, что выписать в приложение, у многих его нет. Азат Муртазин: «Я убежден, что чем меньше написано в разных приложениях к договору, тем лучше и удобнее. Франшиза – это очень гибкое явление, поэтому требуется легкий механизм для обновлений, освежения бизнес-системы. Я, когда составляю договоры, не зашиваю всякие чек-листы как приложение к договору. Я в договоре говорю, что есть стандарты, их определяет франчайзор, и у него есть возможность эти стандарты менять, а сами стандарты, например, выложены в виде облачной базы знаний. И есть регламент уведомления об обновлениях, если франшиза этого требует. Т.е. договор носит организационный характер, а содержание франшизы ни в каких приложениях не фигурирует, может, только в самом договоре».

Предметом лицензионного договора может выступать любая интеллектуальная собственность: товарный знак, средства индивидуализации (например, фирменный стиль), ноу-хау (в таком случае лицензиар должен обладать патентом), секреты производства, база знаний, IT-система.

В отличие от договора коммерческой концессии, который может быть бессрочным и не привязанным к конкретной территории, лицензионный договор всегда включает в себя территорию предоставления права и время предоставления (5 лет, если в договоре не прописано иной срок).

Лицензионный договор обязан содержать не только объект (например, товарный знак), но и способы его использования (например, демонстрация на вывеске, рекламных материалах и т.д.). Лицензиат должен отчитываться об использовании блага.

Причины расторжения договора

Со стороны лицензиара:

• • Нарушение указанных способов использования блага
• • Несвоевременная оплата лицензиатом вознаграждения

Со стороны лицензиата:

• • Потеря права лицензиара на интеллектуальную собственность (например, не был продлен товарный знак)
• • Передача права на благо на той же территории другому лицу, либо самостоятельное его использование лицензиаром на территории

Существует также сублицензионный договор. По формату и ограничениям – полная копия договора коммерческой субконцессии.

Что должно входить в лицензионный договор:

• • Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• • Предмет. Зависит от того, что передается по договору. Для товарного знака или полезной модели – те же правила, что и в ДКК (номер, дата регистрации). Для другой интеллектуальной собственности, например, IT-системы – подробное описание, что эта система собой представляет.
• • Права и обязанности сторон. Здесь прописаны рамки использования предмета. Например: «лицензиат имеет право использовать товарный знак на уличной вывеске и в рекламных материалах, предварительно согласованных лицензиаром». Важно соблюдать баланс – некоторые франчайзоры, пользуясь юридической безграмотностью франчайзи, очень общими словами прописывают собственные обязанности, но во всех деталях – обязанности франчайзи и санкции. То же касается и прав.
• • Ответственность сторон. Наказания, штрафы и другие санкции. Могут быть описаны в формате «нарушение – наказание», а могут быть собраны в группы. Например, в «Правах и обязанностях сторон» какие-то обязанности могут быть прописаны с пометкой «нестрогое правило», а какие-то – «строгое правило». В параграфе про наказания, вместо расписывания каждого из нарушений, может просто стоять наказание за несоблюдение нестрогого правила и строгого. Для договоров, в которых все расписано очень подробно, это оптимальный вариант. Так же, как и с правами и обязанностями, на практике встречаются «несбалансированные» договоры – штрафы франчайзи расписаны во всех подробностях, а франчайзор, если он что-то нарушит, никакой серьезной ответственности не несет.
• • Форс-мажор. Условия, при которых стороны освобождаются от обязанностей по договору и действия, которые стороны должны предпринять в этом случае. Например, форс-мажором может считаться эпидемия, экономическая блокада, начало военных действий или террористический акт. Франчайзи в этом случае должен в течение указанного в договоре срока оповестить франчайзора о невозможности исполнять обязательства по договору на неопределенное время.
• • Разрешение споров. Каким образом будут регулироваться возникающие споры – будут ли это переговоры или сразу дело отдается в суд. В большинстве случаев прописывается порядок:
• • – Переговоры
  • – Претензия в письменной форме, если переговоры были безрезультатны
  • – Подача иска в суд, если претензия не была удовлетворена в срок, указанный в договоре
• • Условия изменения или досрочного расторжения договора. Обычно здесь перечислены условия, соответствующие ГК РФ:
• • – Измененный договор на товарный знак или патент должен быть зарегистрирован в Роспатенте
  • – Лицензиар может уведомить лицензиата о досрочном расторжении за 30 дней
• • Вознаграждение лицензиара. Сумма вступительного взноса и постоянных оплат (роялти), а также сроки и порядок их оплаты. Может не выделяться в отдельный параграф, а быть прописанной в «Предмете».
• • Заключительные положения. Здесь прописываются срок, с которого начинается действие договора, а также срок, в который договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте (если это необходимо). Могут быть и другие дополнительные условия, не попадающие под остальные пункты договора.
• • Приложение, если в нем есть необходимость.

Если договор оказания услуг является основным документом, закрепляющим отношения, эти отношения, строго говоря, нельзя назвать франчайзингом. Скорее – консультацией или посреднической деятельностью. Однако эти договоры часто используются франшизами в качестве дополнительных, либо подписываются уже по ходу работы по франшизе.

Что должно входить в договор оказания услуг:

• • Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• • Предмет договора и обязанности сторон. Подробное описание предоставляемых услуг и обязанностей по их предоставлению и вознаграждению исполнителя. Например: «Исполнитель обязывается предоставить услуги по обучению сотрудников Заказчика в собственном помещении, а также провести их последующую аттестацию».
• • Вознаграждение исполнителя. Сумма вознаграждения, когда должна быть произведена оплата.
• • Ответственность сторон. Наказания, штрафы и другие санкции за невыполнение пунктов договора.
• • Срок действия договора. Во франчайзинге оказание услуг обычно носит многократный характер, соответственно, договор может иметь сроки оказания услуг. Исключения – если это договор, например, на первичное обучение франчайзи. Если это единственный договор, который вы подписываете с франшизой – скорее всего, это и не франшиза вовсе, а просто обучающие курсы, выдающие себя за франшизу.
• • Форс-мажор. Условия, при которых стороны освобождаются от обязанностей по договору и действия, которые стороны должны предпринять в этом случае. Например, форс-мажором может считаться эпидемия, экономическая блокада, начало военных действий или террористический акт. Франчайзи в этом случае должен в течение указанного в договоре срока оповестить франчайзора о невозможности исполнять обязательства по договору на неопределенное время.
• • Заключительные положения. Здесь прописывается срок, с которого начинается действие договора. Могут быть и другие дополнительные условия, не попадающие под остальные пункты договора.

ГК РФ предусматривает следующие причины расторжения договора:

• • Поставщик поставляет товары ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для получателя срок
• • Поставщик неоднократно нарушил сроки поставки
• • Получатель неоднократно нарушил сроки оплаты товара
• • Получатель неоднократно нарушил правила выборки (осмотра в месте передачи) товара

Что должно входить в договор поставки:

• • Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• • Предмет договора – какой именно товар передается. Если товар один, то дается его описание, если товаров много, и/или если договор многоразовый, то прописывается регламент определения ассортимента. Например: «Ассортимент и объем поставок определяется получателем, отправляющим заявку на товар через IT-систему».
• • Условия поставки. Через какое время после подписания договора товар будет доставлен, за чей счет осуществляется доставка, что происходит в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо ли страховать товар.
• • Качество товара. Каким условиям должен соответствовать товар, какая на нем должна быть маркировка, и в каком виде и упаковке товар придет покупателю.
• • Приемка товара и обязанности покупателя. Как и в какие сроки покупатель должен принять товар, что он должен сделать, если товар некачественный. Какие права на товар имеет покупатель (например, договор может запрещать перепродажу товара другим компаниям).
• • Цена и порядок оплаты. Здесь прописывается стоимость товара или принцип ее начисления, наличие НДС, возможности внесения предпоплаты и рассрочки.
• • Ответственность сторон и порядок решения споров. Поставщик может не поставить товар вовремя или прислать некачественную продукцию. Покупатель – не оплатить товар или нарушить прочие договоренности. В этом пункте прописываются наказания – обычно это штрафы или пени.
• • Форс-мажор. Условия, при которых поставка или приемка товара невозможна в установленные сроки и действия, которые должны совершить стороны при таких условиях.
• • Заключительные положения и приложение, если в них есть необходимость.

Во франчайзинге агентская модель работает следующим образом:

• • В офлайн-торговле товар является собственностью франчайзора, франчайзи получает его под реализацию. Аренда помещения, оформление вывески, маркетинговая активность оплачивается франчайзи, но франчайзор может давать свои рекомендации. Роялти не платится, наоборот, франчайзи получает долю от реализованного через его магазин товара. Такой формат был назван «обратным франчайзингом» и в свое время популяризировался сетью магазинов «Пятерочка».
• • В онлайн-торговле и прочих интернет-франшизах франчайзи получает страницу на сайте франчайзора, либо в его мобильном приложении, которую активно продвигает (SEO, контекстная реклама, SMM и прочие инструменты интернет-маркетинга). За это франчайзи так же, как и в офлайне, получает долю со всего реализованного с его страницы товара.
• • В сфере услуг франчайзи открывает офис, в котором принимает клиентов, однако услуга оказывается на стороне франчайзора. Например, это может быть туристическое агентство, в котором бронирование тура происходит через IT-систему франчайзора. Или пункт приема медицинских анализов, которые, в итоге, отправляются в лабораторию франчайзора.

Так же, как и в случае с договором субконцессии и сублицензии, существует субагентский договор. Однако во франчайзинге он используется редко.

Что должно входить в агентский договор:

• • Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• • Предмет договора – услуги, которые предоставляет франчайзи франчайзору. Например, обеспечение потока клиентов, продаж. Либо перечень услуг, которые франчайзи оказывает от имени франчайзора, например, бухгалтерские услуги для юридических лиц или автосервисные услуги.
• • Права и обязанности сторон. Например: «Принципал не имеет права открывать собственные предприятия на территории, обозначенной в договоре» или «Агент имеет право пользоваться предоставленной принципалом CRM-системой» и т.д.
• • Ответственность сторон. Наказания, штрафы и другие санкции. Могут быть описаны в формате «нарушение – наказание», а могут быть собраны в группы. Например, в «Правах и обязанностях сторон» какие-то обязанности могут быть прописаны с пометкой «нестрогое правило», а какие-то – «строгое правило». В параграфе про наказания, вместо расписывания каждого из нарушений, может просто стоять наказание за несоблюдение нестрогого правила и строгого. Для договоров, в которых все расписано очень подробно, это оптимальный вариант. Так же, как и с правами и обязанностями, на практике встречаются «несбалансированные» договоры – штрафы франчайзи расписаны во всех подробностях, а франчайзор, если он что-то нарушит, никакой серьезной ответственности не несет.
• • Вознаграждение агента. Обычно прописывается доля от выручки франчайзинговой точки, которую получает франчайзи, а также сроки оплаты вознаграждения.
• • Форс-мажор. Условия, при которых стороны освобождаются от обязанностей по договору и действия, которые стороны должны предпринять в этом случае. Например, форс-мажором может считаться эпидемия, экономическая блокада, начало военных действий или террористический акт. Франчайзи в этом случае должен в течение указанного в договоре срока оповестить франчайзора о невозможности исполнять обязательства по договору на неопределенное время.
• • Разрешение споров. Каким образом будут регулироваться возникающие споры – будут ли это переговоры или сразу дело отдается в суд. В большинстве случаев прописывается порядок:
• • – Переговоры
  • – Претензия в письменной форме, если переговоры были безрезультатны
  • – Подача иска в суд, если претензия не была удовлетворена в срок, указанный в договоре
• • Условия изменения или досрочного расторжения договора. Стандартный агентский договор может быть расторгнут принципалом в любой момент, однако при этом он должен незамедлительно оплатить остаток по вознаграждению для агента.
• • Заключительные положения. Здесь прописывается срок, с которого начинается действие договора. Могут быть и другие дополнительные условия, не попадающие под остальные пункты договора.
• • Приложение, если в нем есть необходимость.